(Эта статья была удостоена первой премии за лучшую научную работу на ежегодной конференции Ассоциации по исследованию законодательства о банкротстве при Обществе юристов провинции Ляонин 2022 года.)

Институт предварительной реорганизации всё больше привлекает внимание как в теории права, так и в практике; учёные, судьи и адвокаты активно обсуждают его. Автор стремится рассмотреть теорию и практику института предварительной реорганизации с точки зрения управляющего.

I. Правовые основания системы предварительной реорганизации

В нашем законодательстве о банкротстве предприятий предусмотрены институты ликвидации, мирового соглашения и реорганизации, однако институт предварительной реорганизации не регламентирован. Тем не менее, в настоящее время суды по всей стране активно экспериментируют с институтом предварительной реорганизации и внедряют практику предварительной реорганизации. На каких правовых основаниях это осуществляется? В пункте 22 «Конспекта совещания судей по делам о банкротстве, проведённого Верховным народным судом КНР в 2018 году» было указано: «Необходимо исследовать и внедрять взаимосвязь между внешними процедурами реструктуризации и внутренними процедурами реорганизации. До начала процедуры реорганизации предприятие может провести внешние коммерческие переговоры с кредиторами, инвесторами и другими заинтересованными сторонами для разработки проекта реструктуризации. После начала процедуры реорганизации проект реструктуризации может быть положен в основу проекта плана реорганизации, который будет представлен в народный суд для проверки и утверждения в соответствии с законом». Это был первый случай, когда Верховный народный суд КНР предложил исследовать и внедрить взаимосвязь между внешними процедурами реструктуризации и процедурой банкротства. 22 июня 2019 года 13 ведомств, включая Государственный комитет по развитию и реформам, Верховный народный суд КНР и Министерство юстиции, совместно опубликовали «План ускоренного совершенствования системы выхода субъектов рынка из обращения», в котором отмечено: «Необходимо изучить возможность создания института предварительной реорганизации, обеспечить эффективную взаимосвязь между внешними процедурами реструктуризации, институтом предварительной реорганизации и процедурой банкротства, укрепить доверие и обязательность внешних процедур реструктуризации, а также чётко определить правовой статус и содержание института предварительной реорганизации». 8 ноября 2019 года Верховный народный суд КНР опубликовал «Конспект совещания судей по гражданским и торговым делам», в пункте 115 которого дано разъяснение относительно распространения действия соглашений о внешней реструктуризации на процедуру реорганизации: «Необходимо продолжать совершенствовать механизм взаимосвязи между внешней реструктуризацией и внутренней реорганизацией, снижать институциональные издержки и повышать эффективность системы банкротства. Если до принятия судом заявления о реорганизации должник и некоторые кредиторы уже заключили соглашение, которое по своему содержанию совпадает с проектом плана реорганизации, то согласие соответствующих кредиторов на это соглашение считается согласием на голосование по проекту плана реорганизации. Однако если проект плана реорганизации вносит изменения в содержание соглашения и неблагоприятно влияет на соответствующих кредиторов либо затрагивает их существенные интересы, то пострадавшие кредиторы имеют право повторно проголосовать по проекту плана реорганизации в соответствии с положениями Закона о банкротстве предприятий». В «Мнении Госсовета КНР о проведении пилотных проектов по инновациям в сфере делового климата» (Документ № 24 от 2021 г.) в пункте (5) говорится: «Следует усовершенствовать механизмы допуска и выхода субъектов рынка, сделав их более открытыми, прозрачными, стандартизированными и эффективными... Ввести институт предварительной реорганизации при банкротстве, создать и усовершенствовать механизм восстановления кредитной репутации предприятий в процессе реорганизации, а также разрешить кредиторам и другим заинтересованным сторонам рекомендовать и назначать управляющих при банкротстве». Вышеуказанные нормы, безусловно, стали правовой базой и мощным стимулом для местных народных судов в проведении и продвижении практики предварительной реорганизации.

II. Современное состояние и тенденции развития системы предварительной реорганизации

При поддержке Верховного народного суда, Госсовета и различных ведомств суды по всей стране активно внедряют практику предварительной реорганизации и добиваются отличных результатов. Например, дело о банкротстве и реорганизации компании «Бэйцзин Лигун Чжунсинь Технолоджи Ко., Ltd.», которое было признано одним из десяти лучших примеров реорганизации 2018 года. Чтобы повысить эффективность реорганизации, Первый средний суд Пекина применил модель предварительной реорганизации. Благодаря эффективной интеграции результатов предварительной работы и ускорению судебного разбирательства, суд созвал собрание кредиторов для голосования по проекту плана реорганизации уже через восемьдесят с лишним дней после принятия дела. Все заявленные кредиты были признаны обычными, и собрание кредиторов одобрило проект плана единогласно (100% голосов). Доля одобрения среди инвесторов также превысила 87%. Первый средний суд Пекина постановил утвердить план реорганизации и прекратить процедуру реорганизации.

На основе обобщения практического опыта предварительной реорганизации суды различных регионов постепенно разрабатывают соответствующие нормативные акты и правила, касающиеся предварительной реорганизации. Так, Средний народный суд города Шэньчжэнь, Первый средний народный суд Пекина, Пятый средний народный суд Чунцина и Народный суд города Нанкин последовательно издали руководства и указания по вопросам предварительной реорганизации в форме нормативных ориентиров. 16 августа 2021 года Средний народный суд города Шэньян также опубликовал «Руководство по проведению предварительной реорганизации дел о банкротстве Среднего народного суда города Шэньян» (далее — «Шэньяньское руководство»).

В настоящее время в Китае идёт пересмотр Закона о банкротстве предприятий. Автор полагает, что, с учётом мнений и норм Верховного народного суда, Госсовета и соответствующих ведомств, а также опыта предварительной реорганизации, накопленного в различных регионах, и зарубежного законодательства Китая, институт предварительной реорганизации неизбежно будет закреплён на законодательном уровне и включён в изменённый Закон Китайской Народной Республики о банкротстве предприятий.

3. Понятие и сущность системы предварительной реорганизации

Что касается концепции предварительной реорганизации, существует немало рассуждений; наиболее общепризнанными являются два подхода. Первый: предварительная реорганизация — это система, в рамках которой до начала процедуры реорганизации должник-предприятие на основе равноправных и добровольных переговоров между кредиторами, должником, участниками капитала и инвесторами разрабатывает план, направленный на урегулирование долговых обязательств и корректировку участия капитала, который способствует успешной реорганизации предприятия и помогает спасти его от кризиса. Второй подход заключается в том, что предварительная реорганизация представляет собой вспомогательную модель спасения предприятий, возникшую на основе инновационного объединения двух существующих механизмов — внешнего реструктурирования и судебной реорганизации. Эти два механизма органично взаимосвязаны и дополняют друг друга, позволяя каждому из них проявить свои сильные стороны и минимизировать слабые, а также обеспечивая рыночное и правовое решение задач по спасению и восстановлению предприятий, находящихся в долговом и операционном кризисе.

Исходя из позиции управляющего, автор полагает, что два вышеуказанных подхода к системе предварительной реорганизации в основном отражают суть этой системы, правила её проведения и пути её реализации. Однако данные формулировки не охватывают полностью весь спектр вопросов, связанных с предварительной реорганизацией, особенно недостаточно ясно представлены практические результаты её применения. Действительно, по своей сути предварительная реорганизация представляет собой внедворовое переговорное соглашение, направленное на переход к официальной процедуре реорганизации; она возникла в результате инновационного слияния двух существующих механизмов — внедворовой реорганизации и судебной процедуры банкротства — с целью спасения предприятий, оказавшихся в трудном положении. Тем не менее, благие намерения не всегда гарантированно приводят к желаемому результату. То есть, исходя из добрых намерений спасти предприятия, находящиеся в сложном положении, и стремясь путём внедворовых переговоров о реорганизации выйти на официальную процедуру реорганизации, мы не можем быть уверены, что такой путь обязательно заведёт нас именно к официальной судебной процедуре реорганизации. Причины этого будут подробно рассмотрены ниже в данной статье.

• Преимущества и ценность системы предварительной реорганизации

Что касается преимуществ и ценности системы предварительной реорганизации, общепризнано, что они в основном проявляются в следующих аспектах:

• Досудебное реструктурирование может компенсировать недостатки существующей системы банкротства, удовлетворить разнообразные потребности в спасении предприятий и усовершенствовать систему предотвращения банкротства.
• Досудебное реструктурирование позволяет снизить судебные и временные издержки на реструктуризацию, а также повысить её успешность.
• Досудебное реструктурирование эффективно решает «проблему захвата», возникающую при внешнем реструктурировании из-за влияния небольшого числа кредиторов.
• Досудебное реструктурирование позволяет компенсировать необратимость существующих процедур банкротства и реструктуризации.

С позиции практика-управляющего по делам о банкротстве автор согласен с большинством учёных, судей и адвокатов в их выводах о превосходстве и ценности системы предварительной реорганизации. В то же время автор считает, что при осмыслении любой правовой института нельзя игнорировать его недостатки только потому, что мы чрезмерно преувеличиваем его преимущества. Именно наличие определённых преимуществ даёт институту пространство для существования и развития. Нам необходимо чётко понимать, в чём заключаются его сильные стороны и где проявляются слабые места. Нужно максимально использовать достоинства и минимизировать недостатки. В качестве примера можно привести тот факт, что предварительная реорганизация позволяет снизить судебные и временные издержки на проведение самой реорганизации. Автор полагает, что предварительная реорганизация действительно способна уменьшить эти издержки, однако данный вопрос следует рассматривать двояко. Во-первых, в ходе предварительной процедуры должник и основные кредиторы ведут переговоры, заключают соглашение о мерах по реорганизации, разрабатывают план реорганизации и проводят голосование по нему. После перехода к основной процедуре реорганизации те соглашения, которые были достигнуты между должником и частью кредиторов в рамках предварительной процедуры и соответствуют содержанию проекта плана реорганизации, считаются одобренными кредиторами именно как согласие с этим проектом плана. Это значительно сокращает время, затрачиваемое на регистрацию требований кредиторов, проверку этих требований и разработку плана реорганизации, эффективно снижая судебные и временные издержки. Во-вторых, следует также признать, что снижение судебных и временных издержек на реорганизацию происходит за счёт того, что должник и кредиторы уже потратили определённое время и ресурсы на предварительную процедуру. Без затрат времени и ресурсов на предварительную процедуру не было бы и снижения судебных и временных издержек на саму реорганизацию. Кроме того, временные затраты на предварительную процедуру носят неопределённый характер: некоторые суды устанавливают конкретные сроки для предварительной процедуры, тогда как другие — нет. При отсутствии установленных сроков для предварительной процедуры трудно точно оценить совокупные временные затраты на предварительную процедуру и саму реорганизацию, поскольку для должника и кредиторов это общий объём затраченного времени, а не только лишь время, необходимое для проведения самой реорганизации. Поэтому нельзя переоценивать роль предварительной процедуры в снижении судебных и временных издержек на реорганизацию. Другой пример — повышение успешности реорганизации: в случаях, когда предварительная процедура успешно завершается переходом к основной процедуре реорганизации, в большинстве случаев уже имеется согласие большинства кредиторов по плану реорганизации, выбран инвестор и выявлена реорганизационная ценность предприятия; поэтому вполне естественно, что вероятность успешного завершения реорганизации возрастает. Однако, будучи управляющим, мы должны осознавать, что результаты предварительной процедуры не всегда гарантированно ведут к успешному завершению основной процедуры реорганизации.

Автор считает, что система предварительной реорганизации действительно имеет исключительное значение в снижении судебных и временных издержек на реорганизацию, а также в повышении успешности самой процедуры реорганизации. Однако, по мнению автора, ещё более важная роль системы предварительной реорганизации заключается в том, что в случаях, когда процедура реорганизации успешно инициируется, она эффективно решает проблему обязательного требования статьи 79 Закона о банкротстве предприятий, согласно которому срок проведения реорганизации, составляющий 6 плюс 3 месяца, не должен превышать в общей сложности 9 месяцев, и одновременно предусматривает обязательную подачу проекта плана реорганизации в народный суд и на собрание кредиторов. Это позволяет избежать ситуации, когда должник или управляющий не смогли вовремя представить проект плана реорганизации, что могло бы привести к провалу всей процедуры. Кроме того, это даёт народному суду законный механизм для надзора за должником и управляющим с целью обеспечения своевременной подачи плана реорганизации. Таким образом, удаётся избежать неловкой ситуации, при которой народный суд, управляющий и должник вынуждены нести ответственность за нарушение законодательства о банкротстве в попытке добиться успеха в реорганизации. В случаях, когда процедура реорганизации не удается инициировать, благодаря процессу предварительной реорганизации эффективно выявляется отсутствие у должника перспектив на реорганизацию либо другие причины, препятствующие её инициации; таким образом, должники, не отвечающие условиям реорганизации, заранее исключаются из процедуры, что существенно экономит судебные ресурсы и предотвращает напрасную трату человеческих, материальных и временных ресурсов со стороны народного суда, кредиторов, должников и управляющих на безнадёжные дела о банкротстве.

• Некоторые вопросы практики системы досудебного реструктурирования

• Статус народного суда в процедуре предварительной реорганизации

В процедуре реорганизации Народный суд на протяжении всего процесса занимает ведущую роль: он выступает одновременно в качестве органа, рассматривающего дела о реорганизации, инициатора и надзорного органа данной процедуры. Начиная с проверки и принятия к производству дел о реорганизации, определения сроков подачи заявлений о кредитах, утверждения реестра требований кредиторов, проведения собраний кредиторов, утверждения плана реорганизации и заканчивая постановлением о завершении процедуры реорганизации и объявлением банкротства должника в случае неисполнения им плана реорганизации — Народный суд играет ключевую роль в руководстве, надзоре и координации. Таким образом, Народный суд занимает незаменимую центральную позицию в процедуре реорганизации. Но какова же роль Народного суда в предварительной реорганизации, для которой законодательство не содержит конкретных норм? Согласно судебной практике по предварительной реорганизации, автор полагает, что позиция Народного суда в этой процедуре также остается центральной и контролирующей. Именно Народный суд обладает правом решать, проводить ли должнику предварительную реорганизацию; он имеет право назначать временного управляющего, а также определять размер его вознаграждения. По заявлениям временного управляющего, кредиторов и должника Народный суд может принять меры по обеспечению сохранности части или всей собственности должника. Управляющий обязан представлять Народному суду отчеты о ходе предварительной реорганизации. Кроме того, Народный суд определяет взаимосвязь между планом предварительной реорганизации и проектом плана реорганизации. В качестве примера можно привести «Синьянские указания»: решение о начале процедуры предварительной реорганизации в отношении должника принимает Народный суд. Вторая статья гласит: «В период рассмотрения заявления о банкротстве и реорганизации, по заявлению заявителя или с его согласия, если должник письменно обязуется подчиняться надзору временного управляющего в рамках предварительной реорганизации и выполнять соответствующие обязательства, Народный суд может принять решение о проведении предварительной реорганизации в отношении данного должника». Пятая статья устанавливает срок предварительной реорганизации — три месяца; по ходатайству временного управляющего и при условии обоснованности причины, Народный суд после проверки может продлить этот срок, но максимальная продолжительность продления не должна превышать трех месяцев. Шестая и седьмая статьи регламентируют порядок назначения временного управляющего и его обязанности. Двенадцатая статья определяет случаи, когда временный управляющий обращается к Народному суду с просьбой о прекращении процедуры предварительной реорганизации, а также порядок принятия судом решения по таким ходатайствам. Тринадцатая статья обязывает временного управляющего представлять Народному суду отчеты о ходе предварительной реорганизации. Все вышеупомянутые положения наглядно демонстрируют контрольную роль Народного суда над процедурой предварительной реорганизации и определяют направление её развития.

• Результаты предреорганизации

Как уже отмечалось выше, результаты предварительной реорганизации не всегда гарантированно ведут к успешному началу процедуры реорганизации. Изначально цель предварительной реорганизации как раз и заключается в том, чтобы привести к процедуре реорганизации и тем самым спасти должника, оказавшегося в трудном положении. Поскольку причины попадания предприятий в сложное положение весьма разнообразны, количество кредиторов велико, их ситуации крайне различны, а также учитывая влияние таких факторов, как изменения на рынке, добровольные и равноправные переговоры между должником и кредиторами порой бывают чрезвычайно сложными, и достигнуть желаемого результата в ходе таких переговоров бывает непросто. Хотя для начала предварительной реорганизации не требуется единогласного согласия всех кредиторов, всё же достичь двойного критерия — по числу кредиторов и сумме требований — необходимого для перехода к процедуре реорганизации, также крайне сложно. Это приводит к тому, что результаты предварительной реорганизации могут быть двух типов: во-первых, по завершении предварительной реорганизации народный суд, рассмотрев заявление временного управляющего о прекращении предварительной реорганизации, принимает решение о принятии заявления о реорганизации, в результате чего дело переходит из стадии предварительной реорганизации в стадию самой процедуры реорганизации; во-вторых, по завершении предварительной реорганизации народный суд, рассмотрев заявление временного управляющего о прекращении предварительной реорганизации, принимает решение об отказе в принятии заявления о реорганизации, однако, если будет установлено наличие оснований для банкротства, заинтересованным лицам может быть сообщено о возможности подачи заявления о банкротстве и ликвидации в соответствии с законом. Именно этим и объясняется тот факт, что результаты предварительной реорганизации не всегда гарантированно ведут к успешному началу процедуры реорганизации, о котором говорилось выше.

• Вопросы обеспечения и исполнения в отношении имущества должника в рамках предварительного реорганизационного производства

Юридическая сила процедуры банкротства, несомненно, является мощной; все субъекты рынка, судебные органы, административные ведомства и другие заинтересованные стороны обязаны соблюдать соответствующие положения Закона о банкротстве. Согласно статье 19 Закона о банкротстве, которая гласит: «После принятия судом заявления о банкротстве все меры по сохранению имущества должника должны быть отменены, а исполнительное производство — приостановлено», будет ли аналогичный юридический эффект иметь предварительная процедура реструктуризации? Очевидно, что нет, поскольку для этого отсутствует соответствующая правовая основа. Однако в определённой степени и в определённых рамках предварительная процедура реструктуризации всё же не остаётся бездействующей. В пункте 2 статьи 9 «Руководящих указаний Шэньяна» говорится: «После начала предварительной процедуры реструктуризации исполнительные суды (подразделения) на территории города должны приостановить соответствующие меры исполнительного производства и обеспечительные меры в отношении должника как исполнителя». В пункте 3 указано: «После начала предварительной процедуры реструктуризации необходимо укреплять взаимодействие и координацию с исполнительными судами (подразделениями) за пределами города, обращаться к этим судам (подразделениям) и заявителям об исполнении с просьбой о содействии и поддержке предварительной реструктуризации должника, а также приостанавливать исполнительное производство в отношении имущества должника». В условиях, когда суды различных регионов разрабатывают руководящие указания по проведению предварительной процедуры реструктуризации, суды данного региона, соблюдая эти региональные указания, в определённой мере достигают того же юридического эффекта, что и предусмотренный статьёй 19 Закона о банкротстве предприятий. В то же время, благодаря координации и взаимодействию между судами, принявшими решение о начале предварительной процедуры реструктуризации, исполнительные суды (подразделения) за пределами данного региона также учитывают мнение судов, принимавших решение о предварительной процедуре, тем самым в определённой мере добиваясь того же юридического эффекта, что и статья 19 Закона о банкротстве предприятий.

• Вопросы, на которые следует обратить внимание при выполнении обязанностей временного управляющего

Преданность делу и добросовестное исполнение обязанностей — это основные требования, предъявляемые к временному управляющему, а также минимальный этический порог, который он должен соблюдать. После того как народный суд принимает решение о предварительной реорганизации, временный управляющий вступает в процесс предварительной реорганизации. В этот момент временный управляющий должен внимательно следить за ходом равноправных переговоров между должником и кредиторами, при необходимости принимать участие в этих переговорах, анализировать количество сторон, способных достичь соглашения, размеры требований кредиторов и другие факторы, чтобы оценить, удовлетворяют ли они одновременно двум критериям: числу кредиторов и сумме их требований, необходимым для принятия проекта плана реорганизации. Одновременно временный управляющий должен комплексно оценивать состояние имущества должника, его операционную деятельность, рыночные перспективы, технологический уровень и положение в отрасли, чтобы определить, обладает ли предприятие должника потенциалом для реорганизации. Если по результатам комплексной оценки выясняется, что должник не обладает таковым потенциалом, то по истечении установленного народным судом срока предварительной реорганизации временный управляющий должен решительно подать заявление о прекращении процедуры предварительной реорганизации; народный суд, в свою очередь, информирует заинтересованные стороны о том, что те могут обратиться в суд с просьбой о признании должника банкротом и проведении ликвидации. Это позволит избежать напрасной траты судебных ресурсов, времени, трудовых и материальных затрат кредиторов и должника в процессе предварительной и окончательной реорганизации, тем самым минимизируя возможные более крупные убытки. Именно это и является наилучшим проявлением того, как процедура предварительной реорганизации выполняет свою функцию выявления реальности возможности реорганизации.

Заключение

Судебная практика предварительной реорганизации уже широко распространена в судах различных регионов; её уникальные преимущества получили признание как в академической среде, так и в практической деятельности. В ходе предварительной реорганизации народные суды осуществляют контроль над процедурой и определяют дальнейший ход дела. Должник и кредиторы ведут равноправные переговоры, проявляя субъективную инициативу как участники рыночных отношений и самостоятельно решая будущее предприятия, оказавшегося в трудном положении. Временный управляющий проявляет добросовестность и ответственность, честно исполняет свои обязанности, активно способствуя проведению процедуры предварительной реорганизации и выполняя конкретные задачи. Автор убеждён, что на основе широкого внедрения судебной практики предварительной реорганизации в судах разных регионов и при поддержке научного сообщества единые правила системы предварительной реорганизации неизбежно станут неотъемлемой частью обновлённого Закона о банкротстве предприятий.

Биография автора:

Адвокат Ли Хайи

Старший партнёр юридической фирмы «Ляонин Тунфан», председатель специализированного комитета по ликвидации и банкротству Ассоциации адвокатов провинции Ляонин, вице-президент и генеральный секретарь Ассоциации управляющих по делам о банкротстве города Шэньян.